Door de coronacrisis is het belang van de Material Adverse Change-clausule (hierna: MAC-clausule) opnieuw in beeld gekomen. De MAC-clausule komt veel voor in overnamecontracten en heeft als doel de koper te beschermen tegen omstandigheden die een aanzienlijke impact hebben op de financiële positie van de doelvennootschap.

De MAC-clausule beschrijft wanneer er sprake is van een materiële ongunstige gebeurtenis of een materieel ongunstig effect voor de targetonderneming. MAC-clausules komen voor in verschillende soorten contracten, zoals overnamecontracten bij (private en publieke) M&A-transacties, financierings- en leningsovereenkomsten en duurovereenkomsten. Contractenrecht advocaat Dirk de Waard gaat in dit artikel in op het gebruik en de formulering van MAC-clausules in overnamecontracten. 

Het doel en gebruik van de MAC-clausule: definieer helder en voorkom geschillen

Het doel van de MAC-clausule is om de koper het recht te geven de overeenkomst te beëindigen indien het target een wezenlijke nadelige verandering in het bedrijf ondervindt. Het ligt op de weg van partijen om helder te definiëren wat een dergelijk materiële ongunstige gebeurtenis of een materieel ongunstig effect is. Doen zij dit niet, dan kunnen de gevolgen groot zijn. Zo leidt de mate waarin een wijziging materieel is of de mate van voorzienbaarheid van de wijziging veelal tot discussies die kunnen uitmonden in slepende procedures. Het opnemen van een helder geformuleerde MAC-clausule is daarom van groot belang ter voorkoming van geschillen in de overnamepraktijk.

De MAC-clausule is van belang in de periode tussen signing en closing

Na ondertekening van de koopovereenkomst (signing) volgt de daadwerkelijke overdracht van de onderneming (closing). Closing en signing kunnen op dezelfde dag vallen, maar in de praktijk zit hier een aantal maanden tot een jaar tussen. Bijvoorbeeld omdat overheden of mededingingsautoriteiten de overname moeten goedkeuren of de aandeelhouders moeten instemmen met de overname. In deze tussenperiode staat de onderneming niet stil en is deze onderhevig aan financiële veranderingen als gevolg van externe omstandigheden. De MAC-clausule tracht deze verandering contractueel vast te leggen ter voorkoming van een geschil of conflict ten tijde van de closing. De MAC-clausule wordt derhalve geregeld opgenomen in de vorm van een opschortingsvoorwaarde of garantie.

Garantiebepaling

De MAC-clausule kan worden opgenomen als een garantie van de verkoper aan de koper in de koopovereenkomst ten tijde van de signing. Wanneer het blijkt dat voor de datum van closing een Material Adverse Change heeft opgetreden is de verkoper gehouden de koper de daardoor geleden schade te vergoeden.

Opschortende voorwaarde

Wanneer partijen een MAC-clausule opnemen in de koopovereenkomst in de vorm van een opschortende voorwaarde zal de koper bij het optreden van een materieel nadelige wijziging de overeenkomst geheel of gedeeltelijk kunnen ontbinden waardoor er niet tot closing overgegaan hoeft te worden. Hierin kan ook worden overeengekomen dat er ontbonden wordt maar ook opnieuw zal worden onderhandeld over een lagere koopprijs. 

Wilt u advies over of hulp bij het contracteren? VIOTTA helpt u graag.

De Brexit, coronacrisis en de Russische inval in Oekraïne illustreren de onvoorzienbaarheid van materieel nadelige omstandigheden en daarmee het belang van een MAC-clausule in uw koopovereenkomst. Het specificeren van een MAC-clausule is afhankelijk van de belangen van de betrokken partijen en doorgaans een discussie punt. De advocaten bij VIOTTA zijn gespecialiseerd in advisering over en het opstellen van MAC-clausules en helpen u graag verder. Neem vrijblijvend contact op met advocaat contractenrecht Dirk de Waard.

Viotta Law - Dirk de Waard

Dirk de Waard

Advocaat

Indien u een legal opinion naar Nederlands recht nodig heeft, aarzel dan niet om contact op te nemen met onze legal opinion expert Dirk de Waard at dirk.dewaard@viottalaw.com

Door VIOTTA.

Recente zaken.