Overgang van werknemers bij Nederlandse activatransacties
Bij Nederlandse overnames wordt regelmatig gekozen voor een activatransactie in plaats van een aandelenoverdracht. De koper neemt dan bepaalde activa, contracten of bedrijfsactiviteiten over, maar niet de vennootschap zelf. Daarbij worden de arbeidsrechtelijke gevolgen echter regelmatig onderschat.
Onder Nederlands recht kunnen werknemers namelijk van rechtswege overgaan op de koper als sprake is van een overgang van onderneming. Dat kan grote gevolgen hebben voor de structuur van de transactie, de integratie van de onderneming en de verdeling van risico’s tussen koper en verkoper.
Voor eerdere artikelen in deze reeks, zie M&A Insights: Dutch Deal Practice for Buyers, Sellers and Investors.
Overgang van onderneming
De Nederlandse regels over overgang van onderneming zijn gebaseerd op Europese regelgeving en opgenomen in het Burgerlijk Wetboek. Wanneer een economische eenheid overgaat en haar identiteit behoudt, kunnen werknemers die aan die onderneming zijn verbonden automatisch overgaan op de koper.
De arbeidsovereenkomsten gaan dan in beginsel inclusief rechten en verplichtingen mee over. Toestemming van werknemers is daarvoor in principe niet vereist.
Of sprake is van een overgang van onderneming hangt af van de feitelijke omstandigheden van de transactie. Daarbij kan onder meer worden gekeken naar de aard van de onderneming, de overname van personeel, klanten, contracten, goodwill, activa en de voortzetting van de activiteiten na closing.
Gevolgen voor koper en verkoper
Wanneer de regels van overgang van onderneming van toepassing zijn, neemt de koper doorgaans ook de arbeidsrelaties over die verbonden zijn aan de overgenomen activiteiten.
Dat kan gevolgen hebben voor arbeidsvoorwaarden, bonusregelingen, pensioenverplichtingen, vakantiedagen, concurrentiebedingen en collectieve arbeidsvoorwaarden.
Voor kopers betekent dit dat arbeidsrechtelijke due diligence belangrijk is bij activatransacties. Een koper kan niet altijd vrij kiezen welke werknemers wel of niet meegaan.
Informatieverplichtingen
Onder Nederlands recht kunnen werknemers, ondernemingsraden of personeelsvertegenwoordigingen tijdig moeten worden geïnformeerd of geraadpleegd over de transactie.
Welke verplichtingen gelden hangt af van de onderneming, het aantal werknemers en de aanwezigheid van een ondernemingsraad. Het niet volgen van de juiste procedure kan juridische en praktische complicaties veroorzaken.
Een goede afstemming tussen het arbeidsrechtelijke traject en het M&A-proces is daarom belangrijk.
Praktische aandachtspunten in transacties
Arbeidsrechtelijke overgangsvraagstukken spelen vaak een belangrijke rol bij het opstellen van de activatransactie-documentatie. Partijen moeten onder meer nadenken over de toerekening van werknemers, overgang van verplichtingen, samenwerking na closing en eventuele vrijwaringen.
Bij internationale transacties kunnen aanvullende complicaties ontstaan wanneer werknemers in meerdere landen werkzaam zijn of onderdeel uitmaken van een internationale groepsstructuur.
Voor gerelateerde onderwerpen, zie ook Buying a Dutch Company: Share Deal or Asset Deal? en Warranty Claims in Dutch M&A.
Praktische conclusie
De regels over overgang van onderneming vormen een belangrijk onderdeel van Nederlandse activatransacties. Wanneer sprake is van overgang van onderneming, kunnen werknemers automatisch mee overgaan naar de koper met behoud van hun rechten en bescherming.
Belangrijke aandachtspunten zijn de transactiestructuur, due diligence, informatieverplichtingen en de integratie van werknemers na closing.
Over Dirk de Waard
Dirk de Waard is ondernemingsrecht- en M&A-advocaat en adviseert kopers, verkopers, investeerders en managementteams over Nederlandse overnames, transactiestructuren en post-closing implementatie.
Vragen over activatransacties of overgang van werknemers bij Nederlandse M&A-transacties? Stuur een e-mail naar dirk.dewaard@viottalaw.com.
