Asset Purchase Agreement bij activa-passivatransactie

Juridisch advies bij activa-passiva koopovereenkomsten en M&A-transacties

Een Asset Purchase Agreement, vaak afgekort als APA, is de koopovereenkomst waarmee specifieke activa en eventueel passiva van een onderneming worden verkocht. Bij een activa-passivatransactie koopt de koper niet de aandelen in de vennootschap, maar geselecteerde onderdelen van de onderneming.

Een APA kan aantrekkelijk zijn wanneer de koper alleen bepaalde activiteiten, contracten, klanten, werknemers, IP-rechten, voorraden, software, domeinnamen of vergunningen wil overnemen. Tegelijkertijd vraagt een APA om veel precisie. Partijen moeten exact vastleggen wat wel en niet wordt overgedragen, welke verplichtingen achterblijven en welke toestemmingen van derden nodig zijn.

Ik adviseer ondernemers, investeerders, kopers, verkopers en M&A-adviseurs over Asset Purchase Agreements bij fusies en overnames, carve-outs, strategische overnames, distressed transactions en bedrijfsoverdrachten.

Meer algemeen advies nodig? Lees ook over de koopovereenkomst bij bedrijfsovername of over de Share Purchase Agreement (SPA) bij een aandelentransactie.

Wanneer wordt een APA gebruikt?

Een APA wordt gebruikt wanneer partijen niet de aandelen in een vennootschap willen overdragen, maar specifieke activa en eventueel passiva. De koper kan daardoor gerichter bepalen welke onderdelen van de onderneming worden overgenomen.

Dat kan relevant zijn bij carve-outs, overdracht van een bedrijfsonderdeel, distressed situaties, verkoop van specifieke activiteiten, overdracht van IP of software, of wanneer de koper bepaalde historische risico’s of schulden niet wil overnemen.

Voor verkopers is het belangrijk dat duidelijk wordt welke activa worden verkocht, welke verplichtingen achterblijven en of bepaalde contracten, werknemers of vergunningen wel of niet onderdeel zijn van de transactie.

Belangrijke aandachtspunten in een APA

Bij een APA draait veel om afbakening en uitvoering. De overeenkomst moet nauwkeurig bepalen welke activa, passiva, contracten, werknemers, IP-rechten, data, domeinnamen, voorraad, inventaris, debiteuren, vergunningen en commerciële relaties worden overgedragen.

Daarnaast moet worden beoordeeld of voor de overdracht toestemming van derden nodig is. Contracten kunnen vaak niet zonder medewerking van de wederpartij worden overgedragen. Ook vergunningen, licenties, leasecontracten, bankrelaties, klantcontracten en leverancierscontracten kunnen specifieke overdrachtsvereisten bevatten.

Voor kopers is een APA vaak aantrekkelijk omdat zij selectiever kunnen zijn. Voor verkopers is het belangrijk dat de koopprijs, overdrachtsverplichtingen, achterblijvende verplichtingen en aansprakelijkheid duidelijk worden begrensd.

Personeel, contracten en IP

Bij activa-passivatransacties moet bijzondere aandacht worden besteed aan personeel. Als sprake is van overgang van onderneming, kunnen werknemers van rechtswege overgaan naar de koper. Dat heeft gevolgen voor arbeidsvoorwaarden, informatieverplichtingen, medezeggenschap en de praktische uitvoering van de transactie.

Ook contracten en IP-rechten verdienen veel aandacht. Software, handelsnamen, domeinnamen, merken, auteursrechten, knowhow, klantdata en licenties moeten correct worden geïdentificeerd en overgedragen. Als deze onderdelen niet goed in de APA en closing-documentatie zijn opgenomen, kan na closing discussie ontstaan over wat de koper daadwerkelijk heeft verkregen.

Koopprijs, garanties en closing

Ook bij een APA spelen koopprijsmechanismen, garanties, vrijwaringen, disclosure en closing conditions een belangrijke rol. Partijen moeten vastleggen hoe de koopprijs wordt bepaald, wanneer wordt betaald en of er sprake is van een earn-out, deferred consideration of vendor loan.

Garanties zien bij een APA vaak op eigendom van activa, bevoegdheid tot overdracht, contracten, personeel, IP, vergunningen, belastingen, compliance en afwezigheid van claims. Vrijwaringen kunnen nodig zijn voor specifieke bekende risico’s of verplichtingen die bij verkoper achterblijven.

De closing van een APA bestaat vaak uit meerdere leveringshandelingen: contractsoverneming, cessie van vorderingen, overdracht van IP, levering van voorraad, overdracht van domeinnamen, overdracht van data en praktische overdracht van bedrijfsactiviteiten. De APA moet daarom goed aansluiten op alle closing deliverables.

APA laten beoordelen of opstellen?

Bent u ondernemer, koper, verkoper, investeerder of M&A-adviseur en heeft u juridische ondersteuning nodig bij een Asset Purchase Agreement?

Dirk de Waard adviseert bij het opstellen, beoordelen en onderhandelen van APA’s bij Nederlandse en internationale transacties. Hij helpt bij transactiestructuur, afbakening van activa en passiva, contractsovername, personeel, IP, garanties, vrijwaringen, koopprijsmechanismen en closing.

Neem contact op via dirk.dewaard@viottalaw.com om uw APA of voorgenomen activa-passivatransactie te bespreken.