Juridisch advies over LOI, term sheet en precontractuele fase
Een intentieverklaring, ook wel Letter of Intent of LOI genoemd, speelt vaak een belangrijke rol bij de koop of verkoop van een onderneming, investering of strategische samenwerking. In deze fase hebben partijen meestal nog geen definitieve overeenkomst gesloten, maar worden wel al belangrijke afspraken gemaakt over de structuur, prijs, exclusiviteit, due diligence, geheimhouding en planning.
Voor ondernemers, investeerders en M&A-adviseurs is het belangrijk om de LOI zorgvuldig op te stellen. Een intentieverklaring is niet altijd volledig vrijblijvend. De titel van het document is niet doorslaggevend; de inhoud, formulering en gedragingen van partijen bepalen of bepaalde afspraken bindend zijn.
Ik adviseer bij het opstellen, beoordelen en onderhandelen van intentieverklaringen in het kader van fusies en overnames, private equity, venture capital, joint ventures en andere corporate transacties.
Waarom een intentieverklaring belangrijk is
Een intentieverklaring legt de uitgangspunten van de voorgenomen transactie vast. Daarmee krijgen partijen duidelijkheid over het proces en de belangrijkste commerciële voorwaarden voordat zij kosten maken voor due diligence, financiering, notaris, fiscalisten en transactiedocumentatie.
In een overnameproces kan de LOI veel invloed hebben op de verdere onderhandelingen. Afspraken over koopprijsmechanisme, locked box, completion accounts, vendor loan, earn-out, exclusiviteit, non-compete, garanties en closing conditions werken vaak door in de uiteindelijke koopovereenkomst.
Een goed opgestelde LOI voorkomt dat partijen later discussiëren over de vraag wat al was afgesproken, welke voorwaarden nog openstonden en wanneer een partij nog van de transactie mocht afzien.
Wat staat er in een LOI?
De inhoud van een intentieverklaring verschilt per transactie. In de praktijk bevat een LOI vaak afspraken over de beoogde transactiestructuur, koopprijs of waarderingsmethode, betaling, due diligence, exclusiviteit, geheimhouding, financieringsvoorbehoud, voorwaarden voor signing en closing, kostenverdeling, toepasselijk recht en geschillenregeling.
Bij een aandelentransactie zal de LOI meestal vooruitlopen op een share purchase agreement. Bij een activa-passivatransactie zal de LOI aansluiten op een asset purchase agreement. Bij een investering kan de LOI of term sheet juist bepalingen bevatten over aandelenuitgifte, investeerdersrechten, governance, aandeelhoudersovereenkomst en toekomstige financieringsrondes.
De LOI moet voldoende duidelijk zijn om het proces te sturen, maar niet onbedoeld meer binding creëren dan partijen willen.
Bindend of niet-bindend?
Een belangrijk punt bij iedere intentieverklaring is de vraag welke bepalingen bindend zijn en welke niet. Partijen denken vaak dat een “non-binding” LOI volledig vrijblijvend is. Dat is te simpel.
Sommige bepalingen zijn vaak wél bedoeld om bindend te zijn, zoals geheimhouding, exclusiviteit, kosten, toepasselijk recht, geschillenregeling en soms een break fee. Andere bepalingen, zoals koopprijs, transactiestructuur of closing conditions, kunnen niet-bindend, bindend of gedeeltelijk bindend zijn, afhankelijk van de formulering en omstandigheden.
Onder Nederlands recht kijkt men niet alleen naar de titel van het document, maar naar de inhoud en de gerechtvaardigde verwachtingen van partijen. Daarom moet een LOI duidelijk bepalen wat partijen wél en niet willen vastleggen.
Afgebroken onderhandelingen
De LOI is ook belangrijk als onderhandelingen later worden afgebroken. In beginsel mogen partijen onderhandelingen afbreken, maar die vrijheid is niet onbeperkt. Als de andere partij gerechtvaardigd mocht vertrouwen dat een overeenkomst tot stand zou komen, kan het afbreken van onderhandelingen onder omstandigheden gevolgen hebben.
Bij een conflict over afgebroken onderhandelingen wordt gekeken naar de fase van de onderhandelingen, de mate van overeenstemming, de gemaakte voorbehouden, exclusiviteit, due diligence, conceptdocumentatie en de communicatie tussen partijen.
Meer hierover staat op de pagina over afgebroken onderhandelingen.
Intentieverklaring laten opstellen of beoordelen?
Bent u ondernemer, investeerder of M&A-adviseur en heeft u een intentieverklaring, term sheet of LOI nodig voor een overname, investering of samenwerking?
Dirk de Waard adviseert over intentieverklaringen, term sheets, geheimhouding, exclusiviteit, due diligence, precontractuele aansprakelijkheid en de aansluiting met de uiteindelijke transactiedocumentatie.
Neem contact op via dirk.dewaard@viottalaw.com om uw LOI of voorgenomen transactie te bespreken.
Contact
By VIOTTA.
Recent cases.
Wet vifo bij tech-overnames: wat moet er in de LOI en SPA?
De uitbreiding van de Wet vifo maakt investeringstoetsing vanaf 2027 belangrijker bij Nederlandse techdeals. Voor kopers, verkopers en investeerders moet dit al in LOI, term sheet en SPA worden geregeld.
READ ARTICLE
LOI bij verkoop van een onderneming
De LOI lijkt vaak voorlopig, maar legt bij verkoop van een onderneming al belangrijke commerciële en juridische uitgangspunten vast. Dit artikel bespreekt koopprijs, exclusiviteit, due diligence, financiering, voorwaarden, break fees, binding en onderhandelingsruimte richting SPA.
READ ARTICLE