Tijdelijke diensten, kosten, aansprakelijkheid en ontvlechting na closing
Category: NieuwsTijdelijke diensten, kosten, aansprakelijkheid en ontvlechting na closing
Bij een carve-out blijft de verkochte onderneming na closing vaak nog tijdelijk afhankelijk van de verkoper. IT-systemen, finance, HR, payroll, huisvesting, data, licenties, procurement of managementsupport zijn niet altijd direct zelfstandig beschikbaar.
Een Transitional Services Agreement, meestal afgekort als TSA, regelt welke diensten de verkoper na closing tijdelijk blijft leveren, tegen welke vergoeding, met welk serviceniveau en tot welk moment. Zonder goede TSA kan een carve-out juridisch worden gesloten, terwijl de koper de onderneming praktisch nog niet zelfstandig kan exploiteren.
Deze blog maakt deel uit van de M&A Insights over Nederlandse transactiepraktijk en sluit aan op bedrijfsonderdeel verkopen via een carve-out, signing en closing bij M&A-transacties, juridische due diligence en post-closing geschillen na overnames.
Waarom een TSA vaak closing-critical is
Een carve-out gaat niet alleen over de overdracht van aandelen of activa. De verkochte onderneming moet ook worden losgemaakt uit de groep van de verkoper. Juist die ontvlechting is vaak complex.
Als de target gebruikmaakt van centrale IT, shared finance, HR-systemen, kantoorruimte, softwarelicenties of groepscontracten, moet vóór closing duidelijk zijn welke ondersteuning tijdelijk doorloopt.
De TSA kan dan een closing deliverable worden. De koper zal niet willen closen als essentiële diensten na closing niet beschikbaar zijn. De verkoper zal willen voorkomen dat hij onbeperkt ondersteuning moet blijven leveren.
De service schedule is het hart van de TSA
De belangrijkste bijlage bij de TSA is de service schedule. Daarin staat per dienst wat precies wordt geleverd.
Dat moet concreet zijn. “IT support” is te vaag. Beter is: toegang tot bepaalde applicaties, helpdeskondersteuning, hosting, datamigratie, cybersecurity monitoring, gebruikersbeheer en afgesproken responstijden.
Hetzelfde geldt voor finance, HR, payroll, procurement, huisvesting, compliance en managementsupport. Per dienst moet worden bepaald wat de scope is, welke volumes gelden, wie aanspreekpunt is, welke afhankelijkheden bestaan en welke einddatum geldt.
Prijs, volume en wijzigingsverzoeken
De TSA moet regelen hoe de vergoeding wordt berekend. Dat kan op basis van kostprijs, kostprijs plus opslag, vaste vergoeding of werkelijke uren.
Belangrijk is dat de prijs past bij het tijdelijke karakter. De verkoper mag niet onduidelijk worden belast met open-ended verplichtingen. De koper moet weten welke kosten in de integratiebudgettering worden meegenomen.
Ook wijzigingsverzoeken moeten worden geregeld. Wat gebeurt er als de koper meer gebruikers, extra rapportages of langere dienstverlening nodig heeft? Mag de verkoper weigeren? Tegen welke prijs?
SLA’s, afhankelijkheden en aansprakelijkheid
Service levels voorkomen discussie over kwaliteit en beschikbaarheid. Denk aan responstijden, uptime, rapportage, escalatie, contactpersonen en hersteltermijnen.
Maar de TSA moet ook realistisch zijn. De verkoper blijft tijdelijk diensten leveren aan een afgesplitste onderneming, vaak terwijl hij zelf ook systemen en contracten moet aanpassen.
Aansprakelijkheid moet daarom goed worden afgebakend. Een te ruime aansprakelijkheid is voor de verkoper onaantrekkelijk. Een te lage aansprakelijkheid kan de koper onvoldoende beschermen als essentiële diensten uitvallen.
Data, cybersecurity, IP en derde-partijcontracten
Bij carve-outs spelen data en systemen vaak een hoofdrol. De TSA moet regelen wie toegang heeft tot welke data, hoe data wordt beveiligd, wanneer data wordt gemigreerd en welke privacy- of cybersecuritymaatregelen gelden.
Ook IP en licenties zijn belangrijk. Sommige softwarelicenties of groepscontracten mogen niet zomaar worden gebruikt door de afgesplitste onderneming. Dan zijn third-party consents of tijdelijke sublicentieafspraken nodig.
Als deze punten pas na closing worden ontdekt, kan de koper te laat zijn om zelfstandig te opereren.
Looptijd, verlenging en exitplan
Een TSA is bedoeld als tijdelijke regeling. Daarom moet zij een duidelijke looptijd en exitplan bevatten.
Per dienst moet worden bepaald wanneer de afhankelijkheid eindigt, welke migratiestappen nodig zijn, wie verantwoordelijk is, welke deadlines gelden en wat gebeurt als de koper niet tijdig klaar is.
Soms is verlenging mogelijk tegen hogere vergoeding. Dat kan nuttig zijn, maar mag geen substituut worden voor een echte ontvlechtingsplanning.
Praktische conclusie
Een TSA is geen administratieve bijlage bij een carve-out. Het is vaak het document dat bepaalt of de koper de onderneming na closing echt kan voortzetten.
De praktische les is eenvoudig: inventariseer shared services vóór de eerste SPA-draft, maak de service schedule concreet en koppel de TSA aan closing deliverables en het post-closing exitplan.
FAQ
Is een TSA onderdeel van de SPA of een aparte overeenkomst?
Meestal is de TSA een aparte overeenkomst, maar zij wordt vaak als closing deliverable aan de SPA gekoppeld.
Welke diensten horen in een TSA?
Vaak IT, finance, HR, payroll, huisvesting, procurement, data, compliance, licenties en managementsupport.
Wie betaalt voor transitional services?
Dat hangt af van de deal. Vaak betaalt de koper een zakelijke vergoeding, gebaseerd op kosten, vaste bedragen of overeengekomen service fees.
Wat als een derde leverancier niet meewerkt?
Dan moet de TSA of SPA regelen wie third-party consents regelt, wie het risico draagt en welke alternatieve oplossing geldt.
Hoe voorkom je dat de TSA te lang doorloopt?
Door per dienst een einddatum, migratieverantwoordelijke, exit milestone en verlengingsmechanisme af te spreken.
Over Dirk de Waard
Dirk de Waard is advocaat ondernemingsrecht en M&A en partner bij Venture Lawyers in Amsterdam. Hij adviseert DGA’s, ondernemers, corporate sellers, PE-kopers, managementteams en M&A-adviseurs over carve-outs, SPA’s, TSA’s, post-closing governance en commerciële contracten.
TSA nodig bij een carve-out?
Een carve-out vraagt om duidelijke afspraken over tijdelijke diensten, service levels, kosten, data, licenties, aansprakelijkheid en ontvlechting.
Dirk de Waard adviseert kopers, verkopers en dealteams over Transitional Services Agreements bij Nederlandse carve-outs. Neem contact op via dirk.dewaard@viottalaw.com om vóór signing een TSA-scope of service schedule te bespreken.
