Doorstart na faillissement

Het doorstartplan

Wanneer het bedrijf voornemens is een doorstart te maken zal gebruik gemaakt kunnen worden gemaakt van een vooraf opgesteld doorstartplan. In dit ‘doorstartplan’ is een met reden omkleed bod opgenomen die ziet op de benodigde activa die nodig zijn voor de bedrijfsvoering van de nieuwe rechtspersoon.

Mogelijk steunt het bod op een taxatierapport van de notaris of een door de accountant opgestelde bedrijfswaardering, maar dit kan gezien de geringe waarde van het bedrijf achterwege gelaten worden.

Het is van belang dat deze transactie snel plaatsvindt en vóór de doorstart in de steigers wordt gezet. Zowel klanten als leveranciers zijn gebaat duidelijkheid te hebben over de nieuwe bedrijfsvoering. Door vroegtijdig met een sterk onderbouwd bod naar de curator te stappen kan de toekomstige bedrijfsvoering zekerder tot stand komen.

De ‘pre-pack’ en stille bewindvoerder

De doorstart kan nog sneller gerealiseerd worden door het opstellen van een ‘pre-pack’ middels een stille bewindvoerder.

Nog voordat het bedrijf failliet is verklaard wordt onderzocht of een mogelijke doorstart succesvol kan zijn. Wordt uiteindelijk het faillissement uitgesproken, dan kan het bedrijf snel met de curator, die voorheen als stille bewindvoerder was aangesteld, schakelen en het doorstartplan via de ‘pre-pack’ uitrollen.

Dit is echter niet zonder risico’s.

Waar normaliter de meeste rechten en verplichtingen van werknemers niet mee overgaan op de nieuwe onderneming, geldt dit sinds de Smallsteps-uitspraak van de Hoge Raad niet wanneer het faillissement vóór de doorstart is geregeld.

Hierdoor kan je als doorstarter vastzitten aan de arbeidscontracten van het voltallig personeel onder de nieuwe rechtspersoon.

Ook dien je beducht te zijn op de mogelijk hoge kosten voor het instellen van een stille bewindvoerder die bij voorschot betaald dient te worden. Het komt in de praktijk dan ook niet zo vaak voor dat kleine ondernemingen gebruik maken van de stille bewindvoerder.

Overname contracten

Waar het risico van een ‘pre-pack’ schuilt in het overnemen van het voltallige personeel, brengt sanering middels een doorstart na faillissement juist het voordeel met zich mee dat niet het voltallige personeel overgenomen hoeft te worden.
Alleen die waarvoor in de nieuwe onderneming plek is kunnen een arbeidsovereenkomst worden aangeboden.

Anders dan normaal het geval is bij een overgang van onderneming, zijn de wettelijke bepalingen die zien op de rechten en verplichtingen van het personeel niet van toepassing in een faillissementssituatie.

Hetzelfde geldt voor andere contracten, zoals die met leveranciers. Ook deze gaan niet automatisch over op de nieuwe verkrijger. Zo kan de verkrijger middels ‘cherry picking’ bepalen welke contracten mee worden overgenomen.

Het is dan van belang nauwgezet de gevolgen van de overname in het vizier te hebben, nu ook alle verplichtingen en rechten, waaronder schulden, mee worden genomen naar de nieuwe contractspartij.